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取保候审

如何做罪轻辩护

发布人:www.lingdaiyi.com    发布时间:2019-07-20 15:15

  在审查起诉阶段,检察院有权根据案件情况做出起诉或者不起诉的决定,决定起诉的,写起诉书诉到法院,决定不起诉的,案件在检察院阶段终结。当然不是所有案件都可以不起诉,只有符合法律规定的才可以。法律规定的不起诉有很多种,包括附条件不起诉、和解不起诉、证据不足不起诉、情节轻微不起诉等。律师需要熟练掌握以上不起诉的适用条件,根据个案情况,需要和解的指导、促成当事人和解,需要开听证会的积极向检察机关申请并参加听证会,需要退赔的,敦促当事人家属及时退赔,及时向检察院递交建议适用不起诉的律师意见。尤其是未成年人犯罪,适用附条件不起诉的非常普遍,千万不要错过争取检察院不起诉的良机。

  亲办案例

  小娟(17岁)在网上认识了一个名叫小龙(化名)的男子,聊得很投机,小龙约她晚上一起吃晚饭,她爽快的赴约了小龙和小娟见面之后并没有发生通常的“见光死”,似乎双方都很有眼缘。饭桌上,小龙点了几瓶啤酒,豪爽、热情、毫无戒备心的小娟跟小龙推杯换盏,越喝越多。

  吃完饭出来,两个人都喝多了,小龙骑了一辆摩托车,执意要送小娟回家,小娟拒绝了,可就在这时,突然下起了雨,小龙说,先上车,咱们去找一个地方避雨吧。雨越下越大,于是小娟上车,摩托车开动了,随着马达的轰鸣声,消失在雨夜里。

  小娟无论如何也没想到小龙把她带到了洗浴中心,还提出要开房,小娟坚决不同意,小龙也很执着,拉着小娟就往前台走。小娟挣扎着反抗,并拨打了报警电话。小龙当着洗浴中心工作人员以及顾客的面,打了小娟一个嘴巴,随后扬长而去。这个嘴巴激怒了小娟,她很愤怒,她愤怒于为什么自己碰到这么一个烂人,她愤怒于自己无力拦住逃跑的小龙;她愤怒于周围诸多看客的冷漠。于是借着酒劲儿,她把怨气都撒在了洗浴中心,她把洗浴中心的花瓶打碎了,并且对着工作人员破口大骂,追打工作人员。警察到达现场后,见到的是正在发飙的小娟,于是对小娟进行劝阻、控制,并让小娟上警车。借酒撒泼的小娟哪里听警察的话?她认为自己是受害者,为什么警察不问她为什么报警?为什么警察还让自己上警车?为什么要将自己带回派出所?酒精和任性使她迁怒于民警,又对民警实施打骂。这一切都被民警身上佩带的执法记录仪记录下来。

  最终,她还是被带到了派出所。醒酒之后,她见到了自己的妈妈,并在妈妈的陪同下,在派出所做了笔录。她本以为这样就可以回家了,然而她错了,噩运才刚刚开始,她要为自己的坏脾气付出代价。24小时后,她被送到了北京市某区看守所,以涉嫌妨害公务罪被刑事拘留。

  律师策略

  会见小娟后,我判断,案件正在检察院审查批捕。于是我来到检察院,与审查批捕的检察官见面针对该案交换了意见,并提交了书面的律师意见,希望检察机关考虑小娟系未成年人等情节对小娟不予批捕。两天以后,检察院打电话通知我,同意律师建议对小娟不予批捕的意见,但是该案肯定要提起公诉。

  一个月之后,案件正式移送检察院审查起诉。在检察院阅卷之后,我发现小娟虽然有未成年人、认罪悔罪态度好、初犯、偶犯等从轻情节,但是其案发时行为表现过激,给办案民警身体上造成了一定的伤害,公安机关对于指控小娟的态度是比较坚决的。

  基于此,我一方面指导小娟本人去派出所给受害民警道歉,写道歉信,另一方面,给检察院未成年人犯罪案件检察处撰写律师意见。在律师意见中,我恳切的建议检察院考虑到小娟未来的前途,以及该案有可能对小娟未来学习生活造成的影响,对小娟适用附条件不起诉,并详细阐述了事实和法律依据。

  检察院未检处研究了案件,也听取了我的律师意见,但是却迟迟没有做出不予起诉的决定。多次沟通之后,才知道是公安机关不同意对该案做不起诉的处理。

  经过我多次诚恳的与检察院公诉人的沟通,两个月后,检察院决定召开听证会,针对是否对小娟提起公诉的问题,听取各方的意见。

  听证会上,检察院公诉人陈述案情之后,公安、辩护人、小娟家人、社工以及人民监督员分别就该案发表意见。作为辩护人,我详细阐述了,案发的起因,小娟本人的性格特点,以及她当时醉酒、被网友欺骗、欺负,以及当时的心情,对警察的误解等事实,并对小娟所做的悔罪、道歉行为进行了陈述,对小娟家人在事发后对其的教育、挽救、监管进行了介绍。我强调,小娟并不是一个坏孩子,她对自己有要求,也非常积极上进,本次案件的发生和她缺乏防范意识以及冲动、任性的性格有关,在社工及家人的帮助下,小娟改变了很多,变得温和有礼了。她的父母、姐姐均在京长期生活,具备监管、教育条件,小娟再犯可能性极低,对其进行不予起诉具有事实和法律依据。

  经过听证会上的全面阐述,公安机关代表、人民监督员、社工在听证会上一致同意对小娟适用附条件不起诉。

  最终,检察院决定对小娟不予起诉。

  在侦查阶段把冤假错案消灭在萌芽状态

  有人认为由于公安机关的侦查行为是保密的,这个阶段律师无法接触证据材料,公安也不会透露侦查动态,所以律师的作用仅局限于会见当事人。其实,除了会见,在这个阶段针对公安机关的错抓、错拘行为,律师要及时向办案人员反映,递交取保候审申请书及律师意见。笔者在去年办理了一个聚众扰乱公共秩序案,由于在刑拘期内及时与公安机关沟通律师意见,最终刑事拘留转为治安拘留,避免了对当事人超期羁押及最终的刑事责任。

  此外,在侦查阶段律师还可以指导与受害人的调解工作。对于事实无争议的轻伤害案、交通肇事案等及时赔偿受害人、达成和解是取保候审、避免超期羁押,争取缓刑的关键因素。

  笔者就见过一些案子,明明可以争取缓刑,却由于当事人及家属不了解刑事法律而活生生拖成了实行。笔者曾经为一个火车上的盗窃案嫌疑人辩护,在家属委托的时候,案子已经快开庭了,我了解完案情之后,为当事人没有及早委托律师争取缓刑而惋惜,该案事实清楚,就是在火车上盗窃了一部手机,而且在被乘警发现后已经归还失主,案发后当事人被羁押在看守所4个月,这期间家属由于不懂法,一直等待法院判决,没有主动争取和解,这个案子如果及时和解,有受害人的谅解书、和解协议,取保候审、争取缓刑应该没有问题,甚至可以在检察院阶段争取和解不起诉。而被动等待的结果是只能判处实行,而且留下一辈子的污点,该案当事人最终被判拘役5个月。

  笔者还曾经为一个交通肇事案当事人辩护,在家属委托的时候,该案已经批准逮捕。我在接受委托后积极协调嫌疑人家属和受害人家属沟通,经过艰苦的协商,最终双方对赔偿金额达成了一致意见,签订和解协议、谅解书,我依此立即向检察院提出羁押必要性审查申请,检察院经审查,认为我的当事人有可能判处缓刑,继续羁押有可能造成超期羁押,对我的当事人进行了取保候审。

  因此,律师的辩护工作体现在刑事案件的每一个阶段中,辩护律师对案件的精细化辩护体现在每一个阶段的精耕细作,不遗漏任何一个让当事人从轻、减轻的机会。精细化辩护是对当事人负责、对人身自由负责、也是对法律负责的辩护态度。古人云:宝剑锋从磨砺出。身为辩护人应该不断的磨砺自己的专业之剑,精心办案、精细办案,用客观、有理、有力的辩护意见说服法官,用真诚、敬业的态度获得公、检、法同行的认可。

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